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行業處分

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甘肅省律師協會處分決定書

被處分人:徐晨露,女,1989年10月11日出生,原系甘肅昶泰律師事務所實習人員,現系甘肅中天律師事務所專職律師,執業證號:16201201611560459。

被處分人:甘肅昶泰律師事務所(以下簡稱昶泰所),住所地,蘭州市城關區五泉西路44號,負責人:趙近元,系該所主任。

一、投訴與申辯

2017年1月11日,投訴人王體忠向本會提交書面投訴材料稱:投訴人與新疆紅星建設工程集團有限公司和哈密新順建筑工程有限公司建設工程合同糾紛,委托甘肅中天律師事務所徐晨露律師代理案件,徐晨露律師在承辦案件過程中沒有在法定期限內主張撤銷權,導致投訴人喪失勝訴權;丟失投訴人證據原件,未向法院申請司法會計鑒定,給投訴人造成巨大經濟損失。為此,要求追究徐晨露律師的違紀責任。

徐晨露申辯稱:投訴人所稱沒有在法定期限內主張撤銷權,導致其喪失勝訴權沒有法律依據;丟失證據原件,沒有事實依據;未進行司法會計鑒定,是因無需進行鑒定,且司法鑒定并非法定程序。

昶泰所向本會提交《情況匯報》和《說明》稱:2014年4月,徐晨露已經通過司法考試,在我所實習期間由黃建剛律師指導,黃建剛律師的代理手續由徐晨露代辦,包括領取、簽訂合同、代理費用繳納及所函的出具。2015年8月中旬,黃建剛律師說徐晨露有個民事案件要簽合同,當事人忙要求拿合同去簽,所里同意了黃建剛律師的要求。合同簽訂后,2015年8月25日代理費就轉賬到所里了,沒開發票的原因是黃建剛律師說他沒看到案件的材料,啥情況不知道,暫時先不開,等結案后開發票。至于所函的開具,從所里存根看,于2015年9月21日開具了2015第(292)號所函,指派律師為黃建剛。昶泰所還辯稱:投訴人的投訴與一審案件無關,丟失證據也與甘肅昶泰所無關,投訴所稱司法會計鑒定,當事人沒有告訴過一審代理人黃建剛,且司法鑒定也沒有必要。

二、調查情況及查明的事實

本會紀律委員會針對王體忠反映的上述問題,成立調查組進行調查。調查組兩次約談了徐晨露,徐晨露向本會提交了《關于王體忠情況反應的復函》,并附新疆生產建設兵團哈密墾區人民法院(2015)哈墾法民初字第00999號民事判決書一份、新疆生產建設兵團第十三師中級人民法院(2016)兵12民終90號民事判決書一份、代理詞兩份、新疆紅星建設工程(集團)有限公司工程施工內部承包協議書一份(以上材料均為復印件)。

調查組約談了昶泰所有關負責人,并責成該所就委托代理合同的簽訂、代理費的收取、案卷材料、所函開具問題提交書面說明和相關證據材料。昶泰所提交了關于王體忠案件的情況匯報和說明,并附所函存根復印件一份、關于王體忠一審判決送達的通報一份、黃建剛律師關于王體忠一案案情分析兩份、情況匯報一份、對新順公司證據質證意見一份及一審代理詞一份。

調查組從甘肅省司法廳律師管理處調取了徐晨露實習合同、執業登記申請表、實習鑒定等資料。此外,本會紀律委員會派員赴新疆生產建設兵團哈密墾區人民法院及第十三師中級人民法院調取了涉案一、二審授權委托書、所函、代理詞、開庭筆錄及一審證據目錄材料。

2017年8月3日,本會紀律委員會向徐晨露及昶泰所分別送達了甘律紀告(2017)002-1號、002-2號《甘肅省律師協會紀律委員會處分告知書》,告知其有權要求舉行聽證。2017年8月9日,徐晨露及昶泰所向本會紀律委員會提交《聽證申請書》要求進行聽證。經本會紀律委員會2017年9月9日第二次全體會議討論決定,本案不舉行聽證。

現查明:徐晨露于2014年5月31日與昶泰所簽訂《實習合同》,約定實習期至2015年5月29日。2015年8月中旬,昶泰所為實習人員徐晨露提供委托代理合同并蓋該所印章,徐晨露以律師名義在委托代理合同上簽名,并與投訴人王體忠簽訂委托代理合同,合同內容為:王體忠與周純釗工程款糾紛一案,昶泰所接受委托指派徐晨露律師為該案代理人,代理費30000元。合同中所有手寫內容均為徐晨露書寫。昶泰所收取王體忠支付的代理費30000元,未開具有效票據。2015年10月19日,昶泰所向新疆生產建設兵團哈密墾區人民法院出具律師事務所公函,指派黃建剛、徐晨露作為該所律師擔任王體忠的訴訟代理人。徐晨露除沒有參加一審庭審活動外,始終以代理人名義與投訴人接洽。涉案一審中王體忠向法院提交的證據,除向包工頭付款收據(10份)為原件外,其余均為復印件。

再查明:周純釗為哈密新順建筑工程負責人,上述代理合同所指工程款糾紛即投訴人與新疆紅星建設工程集團有限公司和哈密新順建筑工程有限公司建設工程合同糾紛。

又查明:2016年1月26日,徐晨露取得律師執業證書,開始在甘肅中天律師事務所執業。

三、處分理由和依據

(一)關于王體忠投訴的問題

本會認為:投訴人投訴徐晨露沒有在法定期限內主張撤銷權,導致喪失勝訴權以及丟失證據原件問題,既無證據證明存在主張撤銷權的法定情形,也無證據證明證據原件交由徐晨露保管或使用,故,該項投訴不能認定。關于徐晨露沒有向法院申請司法會計鑒定的問題,徐晨露和黃建剛律師的確未向法院申請司法會計鑒定,但申請司法會計鑒定并非法定程序,是否有必要申請司法鑒定,與律師的專業判斷有關。且,是否進行司法鑒定是人民法院決定的事項,如案件審理中確有必要進行司法鑒定的,人民法院也會依職權決定進行司法鑒定。故,該投訴不能成立。

(二)關于本會紀律委員會調查中發現的徐晨露和昶泰所違規行為

根據全國律師協會《律師協會會員違規行為處分規則》(試行)第四十四條和第五十六條的規定,本會紀律委員會對徐晨露和昶泰所與本案有關聯的違規行為依職權進行查處,并認為應予處分。

1.只有取得律師執業證書的人員才能以律師名義執業,為申請律師執業而實習的人員在實習期間不能獨立開展業務,不得以律師名義執業。律師承辦業務,應當按照有關規定由律師事務所統一接受委托,與委托人簽訂書面委托代理合同。徐晨露在實習期間以律師名義承攬業務,在代理合同上以律師名義簽字,系違規行為。其在取得律師執業證書后在涉案二審中代理王體忠案件時,不與委托人簽訂書面委托代理合同,違反《律師執業管理辦法》(司法部令第112號)第二十六條規定,依照全國律師協會《律師協會會員違規行為處分規則》(試行)第二十七條規定第(一)項之規定,應予處分。

2.律師事務所應該加強對實習人員的管理,嚴格按照相關規定對實習人員進行指導和實務訓練,不得讓實習人員獨立執業或放任實習人員承攬業務。昶泰所為徐晨露提供委托代理合同,放任其以律師名義在委托代理合同上簽字,對外承攬業務并出具所函,指派其擔任訴訟代理人,為徐晨露違法執業提供便利。同時,該所收取投訴人30000元代理費未開具合法票據。昶泰所的上述行為違反《中華人民共和國律師法》第二十五條、中華全國律師協會《申請律師執業人員實習管理規則》第二十三條第(二)項、第(四)項規定,依照全國律師協會《律師協會會員違規行為處分規則》(試行)第二十七條第(五)項、第四十條第(六)項、《申請律師執業人員實習管理規則》第三十六條第(一)項、第(二)項之規定,應予以處分。

四、處分決定

綜上,根據本會紀律委員會查明的事實、證據和上述依據,依照全國律師協會《律師協會會員違規行為處分規則》(試行)第二條、第三條規定,經本會紀律委員會2017年9月9日全體會議討論并表決,本會決定:

給予徐晨露律師通報批評處分;

給予甘肅昶泰律師事務所通報批評處分;

如對上述決定不服,可在本決定書送達次日起15個工作日內向本會復查委員會書面申請復查。

甘肅省律師協會

2017年9月25日

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